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如果只是構成重大資產(chǎn)重組，需要中國證監(jiān)會批準嗎？

首次公開發(fā)行股票并上市股票的上市與交易 2019-10-16 10:59:24

問題來源：

甲股份有限公司（以下簡稱“甲公司”）成立于2008年10月，其股票2016年7月1日在上海證券交易所上市交易，主營業(yè)務為斷路器關鍵部件的研發(fā)、生產(chǎn)與銷售，總股本為14000萬股，實際控制人為趙×新、趙×海父子，趙×新持有公司5320萬股、占公司總股本的38%，趙×海持有公司1820萬股、占公司總股本的13%。
乙股份有限公司（以下簡稱“乙公司”）成立于2009年11月，主營業(yè)務為高新材料的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售，股東吳某、馮某分別持有乙公司90%、10%股權。
2017年10月，甲公司發(fā)出公告，公司擬發(fā)行股份購買資產(chǎn)，交易方案要點如下：
（1）甲公司向吳某、馮某發(fā)行新股，購買吳某、馮某所持乙公司的股權，交易價格為430000萬元；
（2）本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的發(fā)行價格按照本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前30個交易日股票交易均價確定，發(fā)行價格為43元/股，發(fā)行股份數(shù)量為10000萬股；
（3）吳某、馮某在本次交易中取得甲公司股份，自股份發(fā)行結束之日起6個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓。
經(jīng)測算，交易雙方相關財務指標占比如下表：
R單位：萬元

項目	甲公司	乙公司	交易金額	乙公司的相關指標計算標準	財務指標占比
資產(chǎn)總額	90000	106000	430000	430000	478%
資產(chǎn)凈額	81000	100000	430000	430000	531%
營業(yè)收入	38000	47100	—	47100	124%

財務顧問丙公司認為，本次交易應當經(jīng)過中國證監(jiān)會并購重組委核準，甲公司遂向中國證監(jiān)會提出申請。
中國證監(jiān)會并購重組委在審查中確認，如果本次交易完成，吳某將取得甲公司的實際控制權，同時發(fā)現(xiàn)，乙公司主要生產(chǎn)經(jīng)營用房因占用農(nóng)村集體土地存在重大權屬糾紛，遂對甲公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的交易方案不予核準。
2019年，乙公司擬申請在科創(chuàng)板IPO，公司總經(jīng)理認為應當向中國證監(jiān)會提出申請，保薦人的相關人員向其解釋了科創(chuàng)板IPO的體制。2019年4月12日，乙公司的科創(chuàng)板IPO申請被上海證券交易所受理。上海證券交易所對乙公司此前主要生產(chǎn)經(jīng)營用房存在重大權屬糾紛和2018年新增一名外籍副總工程師的情況提出問詢。乙公司答復稱，公司已經(jīng)購置了新的生產(chǎn)經(jīng)營用房并投入使用，公司原核心技術人員并未變動，新增的外籍副總工程師為公司帶來了一項先進的專利技術，相關產(chǎn)品正在研發(fā)過程中。6月29日，有群眾舉報乙公司為追求利潤和搶占市場，采取欺詐和偽造手段騙取其生產(chǎn)的動車組閘片的安全報告，動車組閘片為關系高鐵行車安全和旅客人身安全的重要制動零部件。
要求：
根據(jù)上述材料，分析回答下列問題。

（1）甲公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)交易方案的各項要點存在哪些不符合規(guī)定之處？請指出并說明理由。

交易方案有兩處不符合法律規(guī)定。
①股份發(fā)行價格不符合規(guī)定。因為上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，發(fā)行價格不得低于市場參考價的90%，其中，市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。
②吳某、馮某的股份鎖定期不符合規(guī)定。因為特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，至少自股份發(fā)行結束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，而吳某通過認購本次發(fā)行的股份將取得上市公司的實際控制權，其股份應自股份發(fā)行結束之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。參考教材P285。

（2）甲公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)交易方案是否構成甲公司重大資產(chǎn)重組？并說明理由。

構成甲公司重大資產(chǎn)重組。因為上市公司購買的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到50%以上的，構成重大資產(chǎn)重組。（或者，上市公司購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例達到50%以上的，構成重大資產(chǎn)重組；或者，上市公司購買的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達到50%以上，且超過5000萬元人民幣的，構成重大資產(chǎn)重組）參考教材P283。

（3）財務顧問丙公司的觀點是否正確？并說明理由。

財務顧問丙公司的觀點正確。因為交易完成后，甲公司的實際控制權將變更，而且甲公司購買的資產(chǎn)總額占其控制權變更前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上，構成重組上市，交易方案應當經(jīng)中國證監(jiān)會核準。參考教材P283。

（4）乙公司主要生產(chǎn)經(jīng)營用房因違規(guī)占地被沒收，為何導致中國證監(jiān)會并購重組委否定甲公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的交易方案？

因為交易方案構成重組上市，作為甲公司購買資產(chǎn)對應的經(jīng)營實體乙公司應符合在主板和中小企業(yè)板IPO的條件；而在主板和中小企業(yè)板IPO，要求發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛。參考教材P284。

（5）請您代乙公司保薦人的相關人員向乙公司總經(jīng)理解釋科創(chuàng)板IPO的基本發(fā)行體制。

首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市，應當符合發(fā)行條件、上市條件以及相關信息披露要求，依法經(jīng)上海證券交易所發(fā)行上市審核并報經(jīng)中國證監(jiān)會履行發(fā)行注冊程序。參考教材P238。

（6）上海證券交易所為何關注乙公司2018年新增一名外籍副總工程師的情況？

因為科創(chuàng)板IPO，要求發(fā)行人最近2年內(nèi)核心技術人員沒有重大不利變化。參考教材P238。

（7）如果群眾的舉報被查證屬實，對乙公司申請科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票并上市有何影響？如果乙公司成為科創(chuàng)板上市公司后被發(fā)現(xiàn)、查實該事項，上海證券交易所將對乙公司采取何種措施？

①如果舉報查實，乙公司不能獲準在科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票并上市。因為申請在科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票并上市的，發(fā)行人及其控股股東、實際控制人應當最近3年內(nèi)不存在涉及國家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全、公眾健康安全等領域的重大違法行為。
②如果乙公司成為科創(chuàng)板上市公司后被發(fā)現(xiàn)、查實該事項，上海證券交易所將對其直接終止上市。因為科創(chuàng)公司構成欺詐發(fā)行、重大信息披露違法或者其他涉及國家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全、公眾健康安全等領域的重大違法行為的，股票應當終止上市。參考教材P238、P269。

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