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專題四 證券法

四、證券欺詐行為

1.虛假陳述

(1)具體表現(xiàn)形式

虛假陳述的具體表現(xiàn)：虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏以及不正當(dāng)披露。

(2)實(shí)施主體

①發(fā)行人、上市公司和其他信息披露義務(wù)人在招股說(shuō)明書、公司債券募集辦法、上市公告書、公司定期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告及其他文件中作出虛假陳述。

②審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告及參與制作的其他文件中作出虛假陳述。

③上述人等在向證券監(jiān)管部門提交的各種文件、報(bào)告和說(shuō)明中作出虛假陳述。

(3)責(zé)任承擔(dān)

①行政責(zé)任

②民事責(zé)任

【考題·單選題】證券監(jiān)管部門調(diào)查發(fā)現(xiàn)，1年前在證券交易所掛牌上市的甲公司在首次公開發(fā)行過(guò)程中存在虛假陳述行為，并對(duì)投資者造成經(jīng)濟(jì)損失。乙系甲公司董事長(zhǎng)。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于乙就甲公司虛假陳述行為所致投資者損失承擔(dān)賠償責(zé)任的表述中，正確的是(　　)。(2016年)

A.無(wú)論乙有無(wú)過(guò)錯(cuò)，均須承擔(dān)賠償責(zé)任

B.只有當(dāng)投資者證明乙有過(guò)錯(cuò)時(shí)，乙才承擔(dān)賠償責(zé)任

C.乙須承擔(dān)賠償責(zé)任，除非能證明自己沒有過(guò)錯(cuò)

D.無(wú)論乙有無(wú)過(guò)錯(cuò)，均不承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】C

【解析】發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過(guò)錯(cuò)的除外。

2.內(nèi)幕交易

【基本概念】?jī)?nèi)幕交易，是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息買賣其所持有的該公司的證券，或者泄露該信息或建議他人買賣該證券的行為。

【提示】?jī)?nèi)幕交易三種情形：

(1)自行買賣;

(2)泄露信息，他人買賣;

(3)建議他人買賣。

3.短線交易

【考題·單選題】甲為某上市公司董事。2018年1月8和22日，甲通過(guò)其配偶的證券賬戶，以20元/股和21元/股的價(jià)格，先后買入本公司股票2萬(wàn)股和4萬(wàn)股。同年7月9日，甲以22元/股的價(jià)格將6萬(wàn)股全部賣出。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，甲通過(guò)上述交易所得收益中，應(yīng)當(dāng)歸入公司的金額是(　　)。(2018年)

A.2萬(wàn)元

B.4萬(wàn)元

C.6萬(wàn)元

D.0元

【答案】B

【解析】上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的股票在買入后6個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。本題中：2018年1月8日買入，7月9日賣出的2萬(wàn)股，不在“6個(gè)月內(nèi)”，不構(gòu)成短線交易;1月22日買入，7月9日賣出的4萬(wàn)股，屬于在“6個(gè)月內(nèi)”買入又賣出的短線交易行為，所得收益=4萬(wàn)股×(22-21)=4萬(wàn)元，應(yīng)歸公司所有。

4.操縱市場(chǎng)

【基本概念】操縱市場(chǎng)是指單位或者個(gè)人以獲取利益或者減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)或者濫用職權(quán)影響證券市場(chǎng)價(jià)格，制造證券市場(chǎng)假象，誘導(dǎo)或者導(dǎo)致投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出買賣證券的決定，擾亂證券市場(chǎng)秩序的行為。

五、上市公司收購(gòu)與重大資產(chǎn)重組

1.擁有上市公司控制權(quán)的認(rèn)定：

(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;

(2)投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)30%;

(3)投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任;

(4)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響。

【考題·多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列情形中，構(gòu)成對(duì)上市公司實(shí)際控制的有( )。(2015年)

A.投資者為上市公司持股56%的股東

B.投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)的40%

C.投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)1/3成員選任

D.投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響

【答案】ABD

【解析】上市公司收購(gòu)的目的在于獲得對(duì)上市公司的實(shí)際控制權(quán)。有下列情形之一的，表明已獲得或者擁有上市公司控制權(quán)：(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;(2)投資者可實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)30%;(3)投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上(≥1/2)成員選任;(4)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響;(5)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

2.收購(gòu)人

有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司：

(1)收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);

(2)收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;

(3)收購(gòu)人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為;

(4)收購(gòu)人為自然人的，存在《公司法》第146條規(guī)定情形(即不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的規(guī)定)。

3.要約收購(gòu)

(1)自愿收購(gòu)與強(qiáng)制收購(gòu)(是否超過(guò)30%)

(2)全面收購(gòu)與部分收購(gòu)(能否在30%的點(diǎn)上停下了)

【提示】收購(gòu)人擬通過(guò)協(xié)議方式收購(gòu)一個(gè)上市公司的股份超過(guò)30%的，超過(guò)30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行，除非依法取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的豁免，否則應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約，或者在接到中國(guó)證監(jiān)會(huì)不予豁免通知之日起30日內(nèi)將其或者其控制的股東所持有的目標(biāo)公司股份減持到30%或者30%以下。

4.收購(gòu)人的義務(wù)

(1)收購(gòu)期限

收購(gòu)要約約定的收購(gòu)期限不得少于30日，并不得超過(guò)60日;但出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。

(2)在收購(gòu)要約確定的承諾期限內(nèi)，收購(gòu)人“不得撤銷”其收購(gòu)要約。

(3)變更

在收購(gòu)要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購(gòu)人不得變更收購(gòu)要約，但出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。

(4)收購(gòu)人在收購(gòu)期限內(nèi)，不得賣出被收購(gòu)公司的股票。

5.重大資產(chǎn)重組

【解釋】所謂重大資產(chǎn)重組行為，是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之外購(gòu)買、出售資產(chǎn)或者通過(guò)其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。

6.借殼上市

上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起60個(gè)月內(nèi)，向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買資產(chǎn)，導(dǎo)致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組(借殼上市)，應(yīng)當(dāng)按照本辦法的規(guī)定報(bào)經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)：

(1)購(gòu)買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上;

(2)購(gòu)買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營(yíng)業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營(yíng)業(yè)收入的比例達(dá)到100%以上;

(3)購(gòu)買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的凈利潤(rùn)占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告凈利潤(rùn)的比例達(dá)到100%以上;

(4)購(gòu)買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到100%以上;

(5)為購(gòu)買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買資產(chǎn)的董事會(huì)決議前一個(gè)交易日的股份的比例達(dá)到100%以上;

(6)上市公司向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買資產(chǎn)雖未達(dá)到本款第(1)至第(5)項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，但可能導(dǎo)致上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化。