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【內(nèi)容導(dǎo)航】

收購(gòu)人、權(quán)益變動(dòng)披露

【所屬章節(jié)】

第七章　證券法律制度——第六單元　上市公司收購(gòu)

【知識(shí)點(diǎn)】收購(gòu)人、權(quán)益變動(dòng)披露

收購(gòu)人、權(quán)益變動(dòng)披露

一、收購(gòu)人（★★★）

1.實(shí)際控制權(quán)（2018年案例分析題）

收購(gòu)的目的在于獲得對(duì)上市公司的實(shí)際控制權(quán)。投資者可以采取要約收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)及其他合法方式收購(gòu)上市公司。投資者可以通過(guò)取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，可以通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司的實(shí)際控制權(quán)。

有下列情形之一的，表明已獲得或者擁有上市公司實(shí)際控制權(quán)：

（1）投資者為上市公司持股50％以上的控股股東；

（2）投資者可實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)30％；

（3）投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任；

（4）投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響；

（5）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

2.對(duì)收購(gòu)人的限制

有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司：

（1）收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；

（2）收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；

（3）收購(gòu)人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為；

（4）收購(gòu)人為自然人的，存在《公司法》規(guī)定的“不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的五種情形”。

3.一致行動(dòng)人的界定（2014年案例分析題、2016年案例分析題）

在上市公司的收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有一致行動(dòng)情形的投資者，互為一致行動(dòng)人。如果沒(méi)有相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動(dòng)人：

（1）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；

（2）投資者受同一主體控制；

（3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員；

（4）投資者參股另一投資者，可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；

（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；

（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營(yíng)等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系；

（7）持有投資者30％以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；

（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；

（9）持有投資者30％以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；

（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其前項(xiàng)所述親屬，同時(shí)持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份；

（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；

（12）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。

【解釋】投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。

二、權(quán)益變動(dòng)披露（★★★）

1.通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達(dá)到5％時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書(shū)面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告，在上述期限內(nèi)不得再行買賣該上市公司的股票，但國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的情形除外。（2016年案例分析題）

2.投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達(dá)到5％后，其所持該上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份比例每增加或者減少5％，應(yīng)當(dāng)依照上述規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告，在該事實(shí)發(fā)生之日起至公告后3日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票，但國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的情形除外。

【解釋1】違反上述規(guī)定買入上市公司有表決權(quán)的股份的，在買入后的36個(gè)月內(nèi)，對(duì)該超過(guò)規(guī)定比例部分的股份不得行使表決權(quán)。

【解釋2】在計(jì)算持股比例時(shí)，僅計(jì)算“普通股和表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股”。

3.投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達(dá)到5％后，其所持該上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份比例每增加或者減少1％，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生的次日通知該上市公司，并予公告。

4.協(xié)議轉(zhuǎn)讓

在協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況下，如果協(xié)議中擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)達(dá)到或者超過(guò)5％，投資者應(yīng)當(dāng)在協(xié)議達(dá)成之日起3日內(nèi)履行權(quán)益報(bào)告義務(wù)。

【解釋】如果投資者通過(guò)行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈(zèng)與等方式擁有權(quán)益的股份變動(dòng)達(dá)到上述規(guī)定比例的，也應(yīng)當(dāng)履行權(quán)益披露義務(wù)。

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