稅務師頻道為您推薦：近日，在今年9月經歷撤檔風波的電影《芳華》，終于確定將于12月15日登陸國內各大影院。消息一出，此前被各界熱議的該影片導演馮小剛簽訂對賭協(xié)議一事再度被關注。《芳華》由浙江東陽美拉傳媒有限公司等出品，馮小剛2015年11月轉讓該公司股權時，與上市公司華誼兄弟簽訂了對賭協(xié)議。電影《芳華》從突然撤檔又到上檔，是否與對賭協(xié)議有關，在此我們不做討論。從稅收角度看，對賭協(xié)議所涉及的稅收問題確實存在著諸多爭議，值得關注。

　　對賭協(xié)議賭什么?

　　對賭協(xié)議，又稱估值調整協(xié)議，是股權投資中常用的一種價值調整機制與合同安排，是收購方(包括投資方)與出讓方(包括融資方)在簽訂并購(或者融資)協(xié)議時，對于未來不確定情況達成的一種約定。如果目標達成，投資方將繼續(xù)持有股份，融資方分得高額回報;如果目標沒有實現，則融資方需回購投資方股權或對投資者給予補償。

　　根據上市公司華誼兄弟2015年11月19日的公告，華誼兄弟以10.5億元現金一次性收購浙江東陽美拉70%股權，投資協(xié)議中包含了5年期限、總計6.75億元的對賭協(xié)議。協(xié)議約定，5年期間，東陽美拉傳媒第一年的凈利潤需不得低于1億元，此后4年要在上一年度的基礎上增加15%。如果這一目標實現不了，東陽美拉實際控制人馮小剛需要用現金補足目標業(yè)績的差額。換句話說，對賭協(xié)議實際上就是期權的一種形式，“賭”的核心內容是出讓方是否達成協(xié)議中的約定目標。

　　當目標沒有實現時，對賭雙方會通過不同的方式來調整。一種方式是現金調整，當標的公司未能實現業(yè)績目標，標的公司原實際控制人將向投資者或標的公司支付一定金額的現金補償。華誼兄弟收購東陽美拉的對賭協(xié)議即采用了現金調整。另一種是股權調整，標的公司實際控制人自行回購全部股份并支付固定回報，或以約定的低價繼續(xù)向投資者轉讓一定比例股份。例如，雙方對賭協(xié)議中約定，被投資企業(yè)在若干年內完成IPO，若未完成，投資方有權要求被投資企業(yè)以合法途徑回購股權并支付一定固定收益。

　　如何征稅尚存爭議

　　“對賭”非“賭”，其實質是投融資雙方對股權投資價值的或然性安排，是一種投資保障工具、價格發(fā)現工具和管理層激勵工具。對賭協(xié)議的產生，一方面為投資方的投資安全提供了保護傘，另一方面則對于目標公司的經營者起到了充分的激勵作用。然而，從稅收角度來看，在對賭協(xié)議中可能會涉及現金支付或股權支付等情形，對于如何征稅，出現了不同觀點。對賭協(xié)議既可能涉及企業(yè)所得稅，也可能涉及個人所得稅，本文僅討論個人所得稅問題。

　　觀點1 收付獨立論

　　對現金調整型對賭協(xié)議應如何納稅，部分人士認為，股權轉讓取得收入與后續(xù)支付補償款是相互獨立的兩個行為，在簽訂了股權轉讓協(xié)議，收到款項并完成工商變更時，股權轉讓納稅事項已經結束，因此應申報納稅。支付補償則屬個人賠償或捐贈行為，應另作獨立處理。

　　筆者認為，基于收付獨立觀點，出讓方在計算所得稅時，需滿足幾個前提條件，即收入和成本要確定，且股權轉讓協(xié)議已經生效。而含有對賭協(xié)議的股權轉讓協(xié)議，并不滿足這些條件。一是對賭協(xié)議收入不確定。在現金調整型協(xié)議中，轉讓方因目標任務未完成，向購買方支付的補償，既不是賠償也不是捐贈，而是對合同初期所確定價格的調整，通過調整使價格更加合理。如果按照與股權轉讓無關的賠償或捐贈計算支出，則無法作為費用扣除，因此合同初期取得的款項只能作為預收款。這一觀點在相關政策文件中也有體現，如《國家稅務總局關于發(fā)布〈股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)〉的公告》(國家稅務總局2014年第67公告)第9條中規(guī)定，納稅人按照合同約定，在滿足約定條件后取得的后續(xù)收入，應當作為股權轉讓收入。二是成本不確定。在現金調整型協(xié)議中，轉讓方若未完成目標任務，需向標的公司支付補償，就標的公司而言，該項補償實際是對其凈資產的補充，是對轉讓方所轉讓的股權原值的補充，應作為轉讓方成本的調整。三是股權轉讓協(xié)議未完全生效。根據《中華人民共和國合同法》第45條的規(guī)定，附生效條件的合同，自條件成就時生效。因此目標任務是否完成應作為合同是否生效的條件。估值調整型股權轉讓合同屬于附條件合同，條件尚未成就，協(xié)議也就未完全生效。

　　觀點2 兩次轉讓論

　　持這種觀點的人士認為，股權調整型對賭協(xié)議中出讓方應在股權轉讓時申報繳納所得稅，股權回購時作為另一次股權轉讓納稅。但筆者認為，這一觀點仍存在值得商榷的地方。

　　一是股權轉讓合同未履行完畢。含有估值調整的轉讓協(xié)議是一個附條件合同，只有當附帶條件全部滿足才是真正完成合同的履行，股權的過戶、收款僅是合同的一部分，甚至是合同的開始?！秶叶悇湛偩株P于納稅人收回轉讓的股權征收個人所得稅問題的批復》(國稅函〔2005〕130號)對股權轉讓依法繳納個人所得稅設定了三個條件，同時規(guī)定股權轉讓合同未履行完畢的，由于其股權轉讓行為尚未完成、收入未完全實現，隨著股權轉讓關系的解除，股權收益不復存在，納稅人不應繳納個人所得稅。

　　二是轉讓股份數量不確定。在股權調整型協(xié)議中，轉讓方未完成目標任務，受讓方有權要求轉讓方回購或進一步購買股份。實際是對股份數量的調整，通過調整數量，調整轉讓單位價格。

　　三是收入不能確認，所得并未實現。在股權調整型協(xié)議中，轉讓方未完成目標任務，受讓方有權要求轉讓方回購并獲取一定的固定收益，應視為融資。在《企業(yè)會計準則第23號-金融資產轉移》中，對附回購協(xié)議的金融資產出售和附重大價內看跌期權(或重大價內看漲期權)的金融資產出售，不應當終止確認該金融資產，不應當將其從企業(yè)的賬戶及資產負債表上予以轉銷。

　　對賭協(xié)議的個人所得稅建議

　　“對賭協(xié)議”作為以“估值調整機制”為基礎的融資方式，其核心條款是對于目標公司是否可以實現某種業(yè)績或目標，做出正反兩種或然性的約定。作為一種新興的投融資方式，估值調整型的股權轉讓在個人所得稅方面沒有特別明確的規(guī)定，但并不妨礙我們依據法理去理解。筆者認為，要合理理解估值調整性質的股權轉讓，應該將轉讓行為與估值調整視為一個整體，將其作為股權轉讓一項或有事項來看待。

　　建議采用“預繳+匯算”的征管模式。針對這項新的投融資形式，也需要一種新的征收方式去適應。在取得預收款時，可按實際取得的價款減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額，并按“財產轉讓所得”預繳個人所得稅。待對賭條件出現時，針對不同情況調整收入或成本，分別補退稅，協(xié)議全部履行完畢后，再項目清算，多退少補。目前，在個體工商戶生產、經營所得和限售股轉讓的個人所得稅中，就引入了匯算和清算的概念，《財政部、國家稅務總局關于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資個人有關稅收試點政策的通知》(財稅〔2017〕38號)中，對天使投資個人投資額抵扣優(yōu)惠政策則采用了結轉抵扣的方式。這些政策都體現了在收入形式越來越復雜的情況下，征管方式也在不斷變化。對賭協(xié)議在征納雙方產生爭議，主要是稅務機關擔心納稅人利用對賭協(xié)議實行惡意稅收籌劃，從而達到少繳、不繳稅款目的，因此需要采取必要的措施來規(guī)范。

　　完善稅收征管制度。一是事先備案。非上市企業(yè)缺少信息公開制度，不能排除其二次轉讓時事后補簽、惡意籌劃的行為出現，因此雙方及時備案，嚴格稅收備案制度非常關鍵，稅務機關應建立納稅人對賭信息管理庫，按期推送對賭信息疑點數據;二是年度申報。根據對賭協(xié)議目標完成情況，應按年度向稅務機關申報，辦理相關補退稅手續(xù);三是事后匯算。在對賭期結束，任務完成后，應限期到稅務機關辦理匯算，繳清稅款。

　　發(fā)揮專業(yè)機構作用，降低對賭協(xié)議稅務風險。目前券商、律師等專業(yè)機構在對賭協(xié)議中發(fā)揮著主導作用，建議納稅人充分聽取稅務師事務所等專業(yè)機構的意見，對相關協(xié)議文書起草、涉稅條款實施專業(yè)評估，避免事后發(fā)生稅務風險。

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（來源：中國稅務報）